序論：寫作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇境外資產(chǎn)評估范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

筆者結(jié)合外資并購的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)及對外資并購相關(guān)法律法規(guī)的理解，對股權(quán)并購和資產(chǎn)并購涉及的相關(guān)對價(jià)問題進(jìn)行如下分析歸納。應(yīng)注意的是：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定；如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù)。

對價(jià)金額

10號令規(guī)定：“并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法”。實(shí)踐中是否都以資產(chǎn)評估結(jié)果作為收購對價(jià)的依據(jù)呢？答案是否定的。

實(shí)踐中通常是由并購各方當(dāng)事人在收購方聘請的中介機(jī)構(gòu)對被收購方進(jìn)行盡職調(diào)查（包括財(cái)務(wù)、法律盡職調(diào)查等），并確定收購對價(jià)的具體數(shù)額及/或調(diào)整辦法后，再由雙方指定的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)實(shí)施資產(chǎn)評估。換句話說，該等資產(chǎn)評估很多情況下是走過場，因?yàn)?0號令規(guī)定在提交審批的文件中應(yīng)包括資產(chǎn)評估報(bào)告，應(yīng)注意的是轉(zhuǎn)讓股權(quán)或資產(chǎn)的價(jià)格不能明顯低于資產(chǎn)評估結(jié)果（一般情況下不能低于評估價(jià)的90％）。如涉及國有資產(chǎn)的，應(yīng)選擇有國有資產(chǎn)評估資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估，將評估結(jié)果報(bào)有權(quán)國資部門核準(zhǔn)或備案，并應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

對價(jià)形式

根據(jù)筆者的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，股權(quán)并購的對價(jià)主要采取貨幣現(xiàn)金及符合規(guī)定的境外股份兩種形式（在股權(quán)轉(zhuǎn)讓型股權(quán)并購下對價(jià)支付給轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，在認(rèn)購增資型股權(quán)并購下對價(jià)則向被并購企業(yè)支付）；資產(chǎn)并購對價(jià)一般采取貨幣現(xiàn)金形式。

10號令僅對外國投資者以貨幣資產(chǎn)或股權(quán)作為支付手段進(jìn)行了規(guī)制，對以實(shí)物資產(chǎn)或無形資產(chǎn)等作為支付手段的情形無明確要求，僅規(guī)定“作為并購對價(jià)的支付手段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定；外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應(yīng)經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)”。在實(shí)踐中，存在外國投資者以中國境內(nèi)實(shí)物資產(chǎn)或無形資產(chǎn)作為支付手段的情況，同時(shí)外國投資者也有以境外的實(shí)物資產(chǎn)或無形資產(chǎn)作為支付手段的情況；對于該等情況下的外資并購，目前10號令并沒有明確具體的規(guī)定，實(shí)踐中的操作會有許多方式，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)注意中國法律和政策的相關(guān)規(guī)定，確保交易成功且不違法。

關(guān)于外國投資者合法擁有的人民幣資產(chǎn)的范圍，除國家外匯管理局的明文規(guī)定的外國投資者從其投資的境內(nèi)外商投資企業(yè)所得利潤、回收投資、清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資等所得的財(cái)產(chǎn)外，還可包括境內(nèi)合法取得的有價(jià)證券、從資產(chǎn)管理公司采用購買金融資產(chǎn)包的形式取得對境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)、合法取得的人民幣借款、以及轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、出售產(chǎn)品或提供服務(wù)而取得的交易對價(jià)等。

以境外股權(quán)[該等股權(quán)只能是境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易的股票或10號令中規(guī)定的特殊目的公司股權(quán)]作為支付手段進(jìn)行股權(quán)并購可能表現(xiàn)為如下四種模式：

（1）境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)為對價(jià)購買境內(nèi)公司股東股權(quán)；

（2）境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)為對價(jià)認(rèn)購境內(nèi)公司增資；

（3）境外公司以其增發(fā)的股份為對價(jià)購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)；

（4）境外公司以其增發(fā)的股份為對價(jià)認(rèn)購境內(nèi)公司增資。

對價(jià)支付期限

對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓型股權(quán)并購及通過新設(shè)立外商投資企業(yè)購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)的資產(chǎn)并購：外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)。

對于認(rèn)購增資型股權(quán)并購：投資者應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定（即自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，但投資性公司可以在5年內(nèi)繳足）。

對于以購買的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的資產(chǎn)并購：對與資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價(jià)支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。

對于外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清(該等外資比例低于25%的企業(yè)在稅收、外債管理方面亦無法享受外商投資企業(yè)可享受的優(yōu)惠待遇)。

對于外資并購境內(nèi)房地產(chǎn)企業(yè)的，根據(jù)商務(wù)部商資字[2006]192號文的規(guī)定，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起三個(gè)月內(nèi)以自有資金一次性支付全部轉(zhuǎn)讓金。

此外，如涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，根據(jù)[2003]96號文的規(guī)定：“對于轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價(jià)款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清；一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)轉(zhuǎn)讓和受讓雙方協(xié)商，并經(jīng)依照有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)國有企業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位批準(zhǔn)，可采取分期付款的方式，分期付款時(shí)，首期付款不得低于總價(jià)款的30％，其余價(jià)款應(yīng)當(dāng)由受讓方提供合法擔(dān)保，并在首期付款之日起一年內(nèi)支付完畢”。筆者認(rèn)為，外資并購國有股權(quán)的對價(jià)支付期限應(yīng)同時(shí)滿足96號文和10號令的規(guī)定。

幣種及匯率

外資并購中定價(jià)幣種和支付幣種可以是人民幣或其他可自由兌換外幣（通常包括美元、港元、歐元等）。外商投資的公司的注冊資本可以用人民幣表示，也可以用其他可自由兌換的外幣表示；作為公司注冊資本的外幣與人民幣或者外幣與外幣之間的折算，應(yīng)按發(fā)生（繳款）當(dāng)日中國人民銀行公布的匯率的中間價(jià)計(jì)算。

在簽訂外資并購協(xié)議時(shí)，如選擇人民幣作為定價(jià)貨幣、美元作為支付貨幣，則對收購方而言存在人民幣升值的風(fēng)險(xiǎn)，包括協(xié)議簽訂后到外資部門批準(zhǔn)期間、外資部門批準(zhǔn)后到外匯匯入指定賬戶期間以及外匯匯入指定賬戶后到獲準(zhǔn)結(jié)匯期間三個(gè)階段的匯率風(fēng)險(xiǎn)。因此，外資并購各方當(dāng)事人在簽署并購協(xié)議時(shí)，應(yīng)一并考慮定價(jià)貨幣、支付貨幣、不同幣種折算匯率以及上述不同階段匯率風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)等因素。

前期并購資金入境

外國投資者在并購前期如需動用外匯資金，投資者可向投資項(xiàng)目所在地外匯局提出申請，以投資者名義開立外國投資者專用外匯賬戶。目前只允許外國投資者在一家銀行開立一個(gè)多幣種專用外匯賬戶，經(jīng)外匯局批準(zhǔn)的除外。該等賬戶可能包括：

（1）收購類賬戶：外國投資者如前期需在境內(nèi)收購?fù)恋厥褂脵?quán)及附著不動產(chǎn)、機(jī)器設(shè)備或其他資產(chǎn)等，在資產(chǎn)收購合同生效后，可申請開立該賬戶，用于存放與支付外匯收購款項(xiàng)。

（2）費(fèi)用類賬戶：外國投資者如前期需進(jìn)行市場調(diào)查、策劃和機(jī)構(gòu)設(shè)立準(zhǔn)備等工作，在其領(lǐng)取工商行政管理部門發(fā)給的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書后，可申請開立該賬戶，用于存放與支付有關(guān)的外匯資金。

篇(2)

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“10號文”）規(guī)定：“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時(shí)向外匯管理機(jī)關(guān)辦理各項(xiàng)外匯核準(zhǔn)、登記、備案及變更手續(xù)”。

根據(jù)筆者的理解及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，外資并購過程中至少涉及如下外匯核準(zhǔn)和登記手續(xù)（但值得注意的是，不同地區(qū)外匯部門具體執(zhí)行國家外匯管理局的有關(guān)規(guī)定時(shí)需辦理的手續(xù)和流程是不盡相同的）：

1.1結(jié)匯核準(zhǔn)（外國投資者收購境內(nèi)股權(quán)結(jié)匯核準(zhǔn)）

根據(jù)《國家外匯管理局行政許可項(xiàng)目表》，辦理結(jié)匯核準(zhǔn)件時(shí)應(yīng)提交：

1、申請報(bào)告（所投資企業(yè)基本情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)，申請人出資進(jìn)度、出資賬戶）；2、所收購企業(yè)為外商投資企業(yè)的，提供《外商投資企業(yè)外匯登記證》；3、轉(zhuǎn)股協(xié)議；4、商務(wù)部門關(guān)于所投資企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)變更的批復(fù)文件；5、股權(quán)變更后所投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書和經(jīng)批準(zhǔn)生效的合同、章程；6、所投資企業(yè)最近一期驗(yàn)資報(bào)告；7、會計(jì)師事務(wù)所出具的最近一期所投資企業(yè)的審計(jì)報(bào)告或有效的資產(chǎn)評估報(bào)告（涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動的轉(zhuǎn)股，應(yīng)根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》出具財(cái)政部門驗(yàn)證確認(rèn)的資產(chǎn)評估報(bào)告）；8、外匯到賬通知書或證明；9、針對前述材料需要提供的的其他補(bǔ)充說明材料。

1.2轉(zhuǎn)股收匯外匯登記（外國投資者收購中方股權(quán)外資外匯登記）

匯發(fā)〔2003〕30號文規(guī)定：“外國投資者或投資性外商投資企業(yè)應(yīng)自行或委托股權(quán)出讓方到股權(quán)出讓方所在地外匯局辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記。股權(quán)購買對價(jià)為一次性支付的，轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記應(yīng)在該筆對價(jià)支付到位后5日內(nèi)辦理；股權(quán)購買對價(jià)為分期支付的，每期對價(jià)支付到位后5日內(nèi)，均應(yīng)就該期到位對價(jià)辦理一次轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記。外國投資者在付清全部股權(quán)購買對價(jià)前，其在被收購企業(yè)中的所有者權(quán)益依照其實(shí)際已支付的比例確定，并據(jù)此辦理相關(guān)的轉(zhuǎn)股、減資、清算及利潤匯出等外匯業(yè)務(wù)。”

根據(jù)《國家外匯管理局行政許可項(xiàng)目表》，辦理轉(zhuǎn)股收匯外匯登記時(shí)應(yīng)提交：

1、書面申請；2、被收購企業(yè)為外商投資企業(yè)的，提供《外商投資企業(yè)外匯登記證》；3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；4、被收購企業(yè)董事會協(xié)議；5、商務(wù)部門有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)文件；6、資本項(xiàng)目核準(zhǔn)件（收購款結(jié)匯核準(zhǔn)件，或再投資核準(zhǔn)件）；7、收購款結(jié)匯水單或銀行出具的款項(xiàng)到賬證明；8、針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。

根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》的規(guī)定：“控股投資者在付清全部購買金之前，不得取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。股權(quán)出讓方所在地的外匯管理部門出具外資外匯登記證明是證明外國投資者購買金到位的有效文件”。

1.3外匯登記證（外資并購設(shè)立外商投資企業(yè)外匯登記）

并資并購后形成的外商投資企業(yè)在取得并更后的營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)向主管外匯部門提交下列文件辦理外匯登記證：

1、書面申請；2、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本；3、商務(wù)主管部門批準(zhǔn)外資并購設(shè)立外商投資企業(yè)的批復(fù)文件、批準(zhǔn)證書；4、經(jīng)批準(zhǔn)生效的外資并購合同、章程；5、組織機(jī)構(gòu)代碼證；（注：以上材料均需驗(yàn)原件或蓋原章的復(fù)印件，復(fù)印件留底）6、填寫《外商投資企業(yè)基本情況登記表》。

2.實(shí)際外資比例低于25%的企業(yè)無法取得外資企業(yè)舉借外債待遇

10號文規(guī)定：“外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外。根據(jù)該款所述方式設(shè)立的外商投資企業(yè)，其實(shí)際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。”

舉借外債優(yōu)惠政策對許多外商投資企業(yè)來說是舉足輕重的一項(xiàng)制度，其重要程度在很多情況下甚至超多稅收優(yōu)惠政策。根據(jù)10號令的上述規(guī)定，通過關(guān)聯(lián)當(dāng)事人完成的外資并購而形成的外資企業(yè)（“假外資”）一般情況下無法取得舉借外債優(yōu)惠待遇，此項(xiàng)舉措無疑會堵死大部分境外特殊目的公司控股的境內(nèi)企業(yè)舉借外債的坦途。

3．投資總額的限制

內(nèi)資企業(yè)不存在投資總額的概念，但企業(yè)一旦通過外資并購轉(zhuǎn)換為外商投資企業(yè)，就必須確定一個(gè)投資總額，該等投資總額對新形成的外商投資企業(yè)舉借外債及進(jìn)口機(jī)器設(shè)備來說可能意義重大。因此筆者建議一般情況下外資并購后形成的外商投資企業(yè)的投資總額應(yīng)爭取定為法律允許的最大數(shù)額，10號文對投資總額的限制如下（該等限制與我國長期以來實(shí)行的外商投資企業(yè)投資總額限制制度是完全相符的）：

1）注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

3）注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

4.境外投資者以人民幣資產(chǎn)支付涉及的外匯核準(zhǔn)

一般來講，外國投資者在中國境內(nèi)實(shí)施外資并購中國企業(yè)的，用人民幣資產(chǎn)做支付手段可有如下幾種運(yùn)作模式：（1）人民幣貨幣現(xiàn)金；（2）合法取得或擁有的中國A股上市公司的股票或股份；（3）合法取得或擁有的中國境內(nèi)企業(yè)的債券和公司債券；（4）其他中國境內(nèi)以人民幣為計(jì)價(jià)依據(jù)或標(biāo)準(zhǔn)的有價(jià)證券等金融衍生產(chǎn)品；（5）其他情形的人民幣資產(chǎn)。從取得途徑來講，可包括（1）直接從已投資設(shè)立的外資企業(yè)中分得的利潤等收益；（2）從資產(chǎn)管理公司采用購買金融資產(chǎn)包的形式取得對某企業(yè)的債權(quán)；（3）從中國境內(nèi)合法取得的人民幣借款；（4）轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、出售產(chǎn)品或提供服務(wù)而取得的交易對價(jià)等。在保證合法、合規(guī)并履行法定程序的前提下，相關(guān)人民幣資產(chǎn)均可用作10號文規(guī)定之下的外資并購項(xiàng)目的支付對價(jià)。

《國家外匯管理局行政許可項(xiàng)目表》對下列情況下取得的人民幣資產(chǎn)作為支付對價(jià)的核準(zhǔn)需提交文件作出了專門規(guī)定：

4.1外商投資企業(yè)外方所得利潤境內(nèi)再投資、增資核準(zhǔn)

1、申請報(bào)告（投資方基本情況、產(chǎn)生利潤企業(yè)的基本情況、利潤分配情況、投資方對分得利潤的處置方案、擬被投資企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)等）；2、企業(yè)董事會利潤分配決議及利潤處置方案決議原件和復(fù)印件；3、與再投資利潤數(shù)額有關(guān)的、產(chǎn)生利潤企業(yè)獲利年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告原件和復(fù)印件；4、與再投資利潤有關(guān)的企業(yè)所得稅完稅憑證原件和復(fù)印件；5、企業(yè)擬再投資的商務(wù)部門批復(fù)、批準(zhǔn)證書原件和復(fù)印件；6、產(chǎn)生利潤企業(yè)的驗(yàn)資報(bào)告原件和復(fù)印件；7、外匯登記證原件和復(fù)印件；8、針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。

4.2外國投資者從其已投資的外商投資企業(yè)中因先行回收投資、清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資等所得的財(cái)產(chǎn)在境內(nèi)再投資或者增資核準(zhǔn)

1、申請報(bào)告；2、原企業(yè)外商投資企業(yè)外匯登記證原件和復(fù)印件；3、原企業(yè)最近一期驗(yàn)資報(bào)告和相關(guān)年度的審計(jì)報(bào)告原件和復(fù)印件；4、原企業(yè)商務(wù)部門的批準(zhǔn)文件原件和復(fù)印件；5、原企業(yè)關(guān)于先行回收投資、清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資及再投資等事項(xiàng)的董事會決議及有關(guān)協(xié)議原件和復(fù)印件；6、涉及先行回收投資的，另需提交原企業(yè)合作合同、財(cái)政部門批復(fù)、擔(dān)保函等材料原件和復(fù)印件；7、涉及清算的，另需提交企業(yè)注銷稅務(wù)登記證明原件和復(fù)印件；8、涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，另需提交轉(zhuǎn)股協(xié)議、企業(yè)股權(quán)變更的商務(wù)部門批準(zhǔn)證書、與轉(zhuǎn)股后收益方應(yīng)得收入有關(guān)的完稅憑證等材料原件和復(fù)印件；9、擬再投資企業(yè)的商務(wù)部門批復(fù)、批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照（或其他相應(yīng)證明）、合同或章程等原件和復(fù)印件材料；10、針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。

5.特殊目的公司（“SPV”）的外匯監(jiān)管

國家外匯管理局《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(“75號文”）中的SPV是指“境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)”。但10號文將SPV定義為“中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司”。

兩個(gè)定義相比較可以看出，10號文下的SPV較75號文的范圍更為狹窄。從中引申出的結(jié)論是：非以境外上市目的設(shè)立的SPV不得以換股方式并購境內(nèi)公司,換言之，僅以私募為目的設(shè)立的SPV不得以換股方式并購境內(nèi)公司。以境外上市為目的的換股并購涉及的外匯監(jiān)管主要包括：境外設(shè)立SPV時(shí)按75號文規(guī)定辦理境外投資外匯登記；換股并購階段辦理境外投資外匯變更登記；境外上市完成后境內(nèi)公司還應(yīng)向外匯管理機(jī)關(guān)報(bào)送融資收入調(diào)回計(jì)劃，由外匯管理機(jī)關(guān)監(jiān)督實(shí)施，境內(nèi)公司取得無加注的批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向外匯管理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外匯登記證。

篇(3)

一、我國外資并購的現(xiàn)狀特征

20世紀(jì)90年代中期以來，全球范圍內(nèi)的外資并購得到迅猛發(fā)展，外資并購的平均增長速度(30.2％)超過了國際直接投資的增長速度(15.1％)。而隨著對外開放的不斷深入，外資并購在我國也日趨活躍，主要呈現(xiàn)出下面幾個(gè)市場特征：

1　從并購行業(yè)看，外資并購的行業(yè)與我國的產(chǎn)業(yè)政策、跨國公司的全球戰(zhàn)略密切相關(guān)，外資并購的行業(yè)范圍不斷擴(kuò)大，主要分布在能源、基礎(chǔ)原材料工業(yè)、消費(fèi)品生產(chǎn)、新技術(shù)、服務(wù)行業(yè)等領(lǐng)域，與我國鼓勵(lì)外資并購的產(chǎn)業(yè)并不完全吻合。

2　從并購主體看，以跨國公司為主的戰(zhàn)略投資者在外資并購中占據(jù)主導(dǎo)地位，國外的私人股權(quán)投資基金在中國并購的增長也非常迅速。

3　從并購企業(yè)性質(zhì)看，外資公司采取“斬首式并購”，加快了對我國行業(yè)龍頭企業(yè)、特別是大型國有企業(yè)的并購。外商通過龍頭企業(yè)在國內(nèi)良好的品牌效應(yīng)、銷售網(wǎng)絡(luò)、強(qiáng)大的人力資本，在短時(shí)間內(nèi)對該行業(yè)形成壟斷格局，迅速占領(lǐng)國內(nèi)大部分市場。跨國公司的并購出現(xiàn)了整體的戰(zhàn)略性、系統(tǒng)化傾向。

4　從并購方式看，上市公司成為外資并購的主要目標(biāo)。上市公司一般都是效益較好的知名企業(yè)，擁有大量的無形資產(chǎn)，跨國公司并購我國的上市公司就比并購一般的企業(yè)更容易獲得品牌和知名度，更好地融入中國市場。

二、外資并購對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響

隨著外資并購的不斷增加，外資并購對中國經(jīng)濟(jì)的影響引起了激烈的爭論，爭論的焦點(diǎn)主要集中在以下幾個(gè)方面。

1　外資并購容易產(chǎn)生行業(yè)壟斷

近年來，外資選擇的并購目標(biāo)往往是行業(yè)的龍頭企業(yè)，基本上是目前在國內(nèi)市場具有相當(dāng)實(shí)力的國有企業(yè)，特別是利潤空間較大的上市公司。外資并購我國國有龍頭企業(yè)，一方面可以增強(qiáng)其對我國市場的壟斷力量；另一方面也達(dá)到了消滅競爭對手的目的。從市場的實(shí)際情況來看，外資并購的結(jié)果必將在一定程度上形成壟斷格局，行業(yè)壟斷形成之后，市場產(chǎn)生不公平競爭，從而損害了廣大消費(fèi)者的利益。

2　國有資產(chǎn)流失成為外資并購中的焦點(diǎn)問題

國有資產(chǎn)流失主要指在外資并購過程中國有資產(chǎn)賤賣，沒有實(shí)現(xiàn)保值增值。這主要由兩方面原因造成：(1)定價(jià)和評估機(jī)制不一致。我國絕大部分企業(yè)按成本法評估，價(jià)格以凈資產(chǎn)為依據(jù)；而境外發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)體大都采用市場法評估，按照證券市場類似企業(yè)股票的市盈率確定目標(biāo)企業(yè)的最大價(jià)值。市場法不重視凈資產(chǎn)，反而更加看重企業(yè)的成長性和遠(yuǎn)期盈利能力。如果有足夠的盈利能力，實(shí)際價(jià)格會遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于凈資產(chǎn)。(2)國有資產(chǎn)被低估。由于我國國有企業(yè)存在產(chǎn)權(quán)模糊、治理結(jié)構(gòu)不合理等制度性缺陷，而資產(chǎn)評估中介機(jī)構(gòu)受利益驅(qū)使和多方面制約，難以對國有資產(chǎn)做到獨(dú)立、客觀、公正的評估，導(dǎo)致國有資產(chǎn)被低估。

3　外資并購監(jiān)管審查不系統(tǒng)、不完善

外資并購監(jiān)管不到位很大程度上是由于部門不協(xié)調(diào)和利益沖突造成的。目前，從機(jī)構(gòu)方面來看，我國沒有建立全國性的外資并購監(jiān)管審查機(jī)構(gòu)，執(zhí)行的是多頭審批，缺乏協(xié)調(diào)性，利益沖突明顯，從法律方面來看，我國外資并購監(jiān)管的法律體系不夠規(guī)范和完善，很多都是參照以新建投資為基礎(chǔ)制定的法律法規(guī)。在外資并購規(guī)模較小的時(shí)候，這種監(jiān)管有一定的合理性，但隨著外資并購比重的不斷上升，就必須要對缺失的法律法規(guī)進(jìn)行補(bǔ)充和完善，形成完整的體系。

4　外資并購對國家經(jīng)濟(jì)安全形成威脅

近幾年來，我國不斷開放金融、能源、機(jī)械等敏感性行業(yè)，這些行業(yè)的發(fā)展、外資參與的程度都將嚴(yán)重關(guān)系到我國的經(jīng)濟(jì)安全。以銀行業(yè)為例，銀行關(guān)系到整個(gè)國家的金融安全，外國資本進(jìn)入我國銀行系統(tǒng)，客觀上存在對我國金融安全構(gòu)成潛在威脅的可能性。目前，中國銀行、中國工商銀行、中國建設(shè)銀行、交通銀行等都有不同程度的外資滲透。加之我國金融監(jiān)管手段和方式較為落后，而外資銀行在企業(yè)評價(jià)、風(fēng)險(xiǎn)管理、資產(chǎn)負(fù)債管理等方面擁有較高水平，對我國政策和法制環(huán)境進(jìn)行技術(shù)分析后，往往能夠采用一些較強(qiáng)的規(guī)避管制措施，導(dǎo)致我國銀行監(jiān)管出現(xiàn)“真空”。

三、外資并購的應(yīng)對

在外資大規(guī)模進(jìn)入我國的情況下，如何應(yīng)對外資的不斷滲透，政府行為將起到至關(guān)重要的指導(dǎo)作用。

1　進(jìn)一步細(xì)化和完善行業(yè)準(zhǔn)入政策

我國現(xiàn)行的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》主要是針對新建投資，對于一些行業(yè)，外資以新建投資的方式進(jìn)入要限制，但以并購的方式進(jìn)入可適當(dāng)放寬，如一些產(chǎn)能過剩行業(yè)。另外，根據(jù)經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化，對“幼稚產(chǎn)業(yè)”和戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)需要重新進(jìn)行確定，外資的行業(yè)準(zhǔn)入政策需要不斷進(jìn)行調(diào)整。此外，在對外資并購行業(yè)準(zhǔn)入的審查過程中，需要吸收相關(guān)行業(yè)的專家參與，以提高審查的科學(xué)性。

2　建立科學(xué)、合理、公正的資產(chǎn)評估體系

長期以來，我國因市場化程度不高，中介機(jī)構(gòu)尚處于初級發(fā)展階段，其服務(wù)水平和專業(yè)水準(zhǔn)遠(yuǎn)未達(dá)到市場經(jīng)濟(jì)的要求。鑒于此，一要規(guī)范資產(chǎn)評估行為，通過法律、法規(guī)確定評估程序，認(rèn)定評估機(jī)構(gòu)資質(zhì)等；二要制定科學(xué)、有效的評估指標(biāo)體系，改變目前以賬面資產(chǎn)重置價(jià)值為主的評估方法，參照國際慣例，根據(jù)企業(yè)的不同類型采用相應(yīng)的資產(chǎn)交易價(jià)格確定原則；三要加大資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)培育力度，通過引進(jìn)國際知名資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等措施促進(jìn)評估體系的成熟、發(fā)展，防止國有資產(chǎn)的低估與賤賣。

篇(4)

市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展需要資產(chǎn)評估行業(yè)發(fā)揮在維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境、規(guī)范市場秩序中的積極作用，作為一名擔(dān)任多屆北京市人大代表和豐臺區(qū)政協(xié)副主席、且從事多年資產(chǎn)評估專業(yè)教育的教師，我認(rèn)為資產(chǎn)評估行業(yè)對我國經(jīng)濟(jì)改革與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用主要體現(xiàn)為以下幾點(diǎn)：

1.資產(chǎn)評估有力地支持了國企和非國企改革，為其提供了有效的價(jià)值發(fā)現(xiàn)和價(jià)值鑒證服務(wù)。國有企業(yè)改革是我國國企發(fā)展的必由之路，也是我國評估行業(yè)發(fā)展的根本，非國企改革近年來也呈踴躍之勢，評估行業(yè)在其中也是功不可沒。評估行業(yè)對國企和非國企改革的作用主要體現(xiàn)為：（1）有效保證改制過程中的資產(chǎn)價(jià)值得到正確認(rèn)定。資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和人員從客觀公正的角度 對企業(yè)資產(chǎn)的現(xiàn)時(shí)價(jià)值進(jìn)行評定和估算，為企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動提供作價(jià)的咨詢意見，在很大程度上保證了對企業(yè)資產(chǎn)的合理價(jià)值認(rèn)定，防止了資產(chǎn)價(jià)值的低估或高估現(xiàn)象。（2）保證了企業(yè)改制上市的社會公信力。資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)作為客觀、中立的服務(wù)性中介，在企業(yè)上市過程中起到十分重要的作用，資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)作為中介出具的資產(chǎn)價(jià)值咨詢意見可以有效的提升上市企業(yè)的社會公信力，不僅有效地保護(hù)原有控股股東的合法權(quán)益，也能有效地保護(hù)社會公眾的利益。（3）推動了企業(yè)改制中產(chǎn)權(quán)交易活動的有序發(fā)展。資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和人員通過提供高素質(zhì)的資產(chǎn)評估活動，有力地推動了企業(yè)改制中產(chǎn)權(quán)交易市場的發(fā)展，從而有效地促進(jìn)生產(chǎn)要素的合理流動，促進(jìn)資產(chǎn)使用效益的提高，保護(hù)交易雙方的利益。可以說，對于企業(yè)改制中的資產(chǎn)處置和處理的任何經(jīng)濟(jì)行為的正確與否均取決于對資產(chǎn)價(jià)值的正確評估，毋庸置疑的是資產(chǎn)評估在國企和非國企改革中貢獻(xiàn)非常顯著。

2.資產(chǎn)評估有力地支持了資本市場的健康發(fā)展。資本市場中的企業(yè)改制上市和上市后的追加投資、并購重組等各類資產(chǎn)交易均需要進(jìn)行資產(chǎn)評估，資產(chǎn)評估作為一種價(jià)值實(shí)現(xiàn)的尺度，在相關(guān)交易發(fā)生并進(jìn)行評估時(shí)，有效地采用科學(xué)方法重新計(jì)量和確認(rèn)資產(chǎn)的價(jià)值。資產(chǎn)評估對資本市場的作用主要體現(xiàn)為：（1）資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和人員對資產(chǎn)價(jià)值的評定和估算已經(jīng)成為資本市場中上市公司資產(chǎn)交易中的重要定價(jià)依據(jù)；（2）資產(chǎn)評估作為一種中介機(jī)構(gòu)，為資本市場中的交易雙方提供了一種有效的價(jià)值參考，降低了交易雙方的交易成本，促進(jìn)了交易效率的提高；（3）資產(chǎn)評估作為一種價(jià)值發(fā)現(xiàn)和評估工具，促進(jìn)資產(chǎn)價(jià)值的重新衡量，減少國有企業(yè)乃至非國有企業(yè)的資產(chǎn)價(jià)值流失，加強(qiáng)資產(chǎn)的優(yōu)勝劣汰，提高資產(chǎn)的利用效率和資源的配置效率。因此，可以說，資產(chǎn)評估對于維護(hù)資本市場的市場秩序和投資者的合法權(quán)益起到了非常關(guān)鍵的作用。

3.資產(chǎn)評估有力地促進(jìn)了金融機(jī)構(gòu)改制和金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)防范。主要體現(xiàn)在：（1）資產(chǎn)評估是金融機(jī)構(gòu)改制上市非常關(guān)鍵的一個(gè)步驟，資產(chǎn)評估作為一種價(jià)值發(fā)現(xiàn)工具，可以有效確認(rèn)金融機(jī)構(gòu)的整體資產(chǎn)及各類無形資產(chǎn)的內(nèi)在價(jià)值，確保資產(chǎn)的價(jià)值得到準(zhǔn)確計(jì)量。（2）資產(chǎn)評估為金融不良資產(chǎn)處置提供了定價(jià)的參考依據(jù)，金融不良資產(chǎn)處置時(shí)需要進(jìn)行資產(chǎn)評估，資產(chǎn)評估在合理確認(rèn)金融不良資產(chǎn)的價(jià)值以及衡量金融不良資產(chǎn)的處置效果等方面發(fā)揮了積極作用。（3）資產(chǎn)評估在金融風(fēng)險(xiǎn)量化與防范中發(fā)揮了積極作用。金融行業(yè)是一個(gè)特殊的高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，資產(chǎn)評估可以通過適當(dāng)?shù)姆绞綄鹑谛袠I(yè)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行量化，從而有效地防范和降低金融風(fēng)險(xiǎn)。

4.資產(chǎn)評估有力地支持了內(nèi)外資交流和互融活動的開展。我國企業(yè)需要“走出去”，外資企業(yè)需要“走進(jìn)來”，在此過程中均會涉及到對有形和無形資產(chǎn)的價(jià)值評估，尤其是對知識產(chǎn)權(quán)類如專利、商標(biāo)、非專有技術(shù)等無形資產(chǎn)的價(jià)值評估，資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和人員通過科學(xué)合理的方法對各項(xiàng)資產(chǎn)進(jìn)行價(jià)值評估，有效地維護(hù)了對外開放過程中中外雙方各類資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)主體的合法權(quán)益,促進(jìn)了中國對外經(jīng)濟(jì)合作與交流,推動了中國對外開放的進(jìn)程，且有效地吸引了外資進(jìn)入國內(nèi)，進(jìn)一步推動了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

5.資產(chǎn)評估有力地支持和維護(hù)了市場經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，促進(jìn)了市場交易的正常進(jìn)行，保護(hù)了交易各方的合法權(quán)益。市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展要求各種類型的資產(chǎn)交易必須盡可能做到公平和公正，交易價(jià)格應(yīng)該符合資產(chǎn)的內(nèi)在價(jià)值。在企業(yè)與企業(yè)之間、企業(yè)與個(gè)人之間、個(gè)人與個(gè)人之間的各類資產(chǎn)交易中，資產(chǎn)評估可以通過專業(yè)化的服務(wù)，在相關(guān)交易發(fā)生并進(jìn)行評估時(shí)，有效地采用科學(xué)方法重新計(jì)量和確認(rèn)資產(chǎn)的價(jià)值，為交易的雙方提供公平公正的意見，有助于促進(jìn)投資方進(jìn)行理性投資和價(jià)值投資，從而有效減少社會交易成本，規(guī)范各類資產(chǎn)的交易行為，有效地保障了市場經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行和穩(wěn)定，未來的資產(chǎn)評估行業(yè)無疑將在這一領(lǐng)域發(fā)揮更加積極的作用。

篇(5)

摘要：外資并購在我國產(chǎn)生了國有資產(chǎn)流失、壟斷、失業(yè)等問題。論文描述我國外資并購的現(xiàn)狀，指出我國外資并購中存在的問題，最后針對這些問題提出應(yīng)對建議。

1外資并購的現(xiàn)狀

20世紀(jì)80年代以前，國際直接投資以新建企業(yè)為主。而從20世紀(jì)80年代后期開始，跨國并購成為世界性的潮流。有資料顯示，20世紀(jì)90年代初期。跨國并購占全球外商直接投資(FDI)的比重一直低于50％；1994年，跨國并購首次超過“綠地投資”，占到FDI的51.4％；1996年則占到FDI的59％；而在2000年更是達(dá)到了82％。此后由于受到全球經(jīng)濟(jì)增長乏力的影響，并購節(jié)奏逐漸放緩，但并購仍占到FDI的較大比重，直到2003年底開始復(fù)蘇。而2005年全球外資并購明顯回升，并購總額達(dá)到了7610億美元。在2006年全球企業(yè)并購達(dá)到了前所未有的，僅100億美元以上的并購案在全球就發(fā)生了44起。

在我國，由于發(fā)展的需要，加大了開發(fā)力度并采取優(yōu)惠政策吸引外資。外資并購大致經(jīng)歷了三個(gè)階段：20世紀(jì)80年代初，我國剛剛開始改革開放，外資進(jìn)入主要是以新建企業(yè)為主，企業(yè)形式上采取中外合資和合營的形式；進(jìn)入20世紀(jì)90年代，外資更多地采用了獨(dú)資的方式組建企業(yè)，并逐漸開始并購國內(nèi)企業(yè)；20世紀(jì)90年代至今。外資并購在中國的勢頭越來越強(qiáng)勁。外資收購的對象，從一般形態(tài)企業(yè)轉(zhuǎn)向效益較好的大中型企業(yè)，從個(gè)別企業(yè)轉(zhuǎn)向整個(gè)行業(yè)，從個(gè)別行業(yè)轉(zhuǎn)向更多行業(yè)，比如：飲料、啤酒、日化、機(jī)械、醫(yī)藥、家電、鋼鐵、水泥、金融等等。

2我國外資并購存在的問題

外資并購是一把雙刃劍。它拓寬了國內(nèi)企業(yè)的融資渠道，但是在外資并購的實(shí)際操作過程中，由于市場經(jīng)濟(jì)體制的不成熟，法律體系不健全，對企業(yè)并購的國際慣例缺乏了解，因此存在許多問題。

2.1國有資產(chǎn)流失

我國國有企業(yè)存在著產(chǎn)權(quán)不清，治理結(jié)構(gòu)不健全，導(dǎo)致外資并購我國國有企業(yè)的過程中由于產(chǎn)權(quán)交易不規(guī)范出現(xiàn)國有資產(chǎn)流失的現(xiàn)象。其次，資產(chǎn)評估不科學(xué)也導(dǎo)致外資并購我國國有企業(yè)中出現(xiàn)國有資產(chǎn)流失的問題。國內(nèi)外機(jī)構(gòu)在上市公司價(jià)值評估方面的差異較大，我國的評估制度尚不完善，評估方法不科學(xué)。另外，由于國家給予外商投資企業(yè)的種種優(yōu)惠，有利于企業(yè)自身的改造發(fā)展，因而有些國有企業(yè)為了本企業(yè)的私利，急于引進(jìn)外資，往往低估企業(yè)價(jià)值。這也是導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失的原因。

2.2潛在的市場壟斷威脅

跨國公司對國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行大規(guī)模并購，占有較大市場份額，可能會對我國某些產(chǎn)業(yè)形成市場壟斷，獲得巨額壟斷利潤，損害消費(fèi)者利益，破壞市場的競爭性。另外，在一些著名的合資企業(yè)中，外資方為了控制技術(shù)在企業(yè)內(nèi)轉(zhuǎn)移，紛紛通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)和增資方式，將合資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥夥娇毓苫颡?dú)資的公司。繼在飲料、化妝品、洗滌劑和彩色膠卷行業(yè)并購形成寡頭競爭格局后，外資又在向通訊、網(wǎng)絡(luò)、軟件、醫(yī)藥、汽車等技術(shù)和資金密集型行業(yè)擴(kuò)張。特別值得注意的是在制造業(yè)的高端部門，技術(shù)處于絕對領(lǐng)先地位的外資企業(yè)容易形成壟斷。

2.3惡意并購

隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國有些行業(yè)、有些企業(yè)在世界經(jīng)濟(jì)舞臺上已經(jīng)具備了和外國企業(yè)競爭的實(shí)力。有些外國企業(yè)為了打擊競爭對手，對我國的企業(yè)進(jìn)行惡意并購。以這種目的進(jìn)行并購，必然對我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生負(fù)面影響。外資對一般國企拼命壓價(jià)，對好企業(yè)不惜高價(jià)收購。在大舉并購我國啤酒飲料、化妝品企業(yè)和市場后，跨國公司近年來已開始大舉進(jìn)軍我國大型制造業(yè)，并購重點(diǎn)直奔我國工程機(jī)械業(yè)、電器業(yè)等領(lǐng)域的骨干企業(yè)、龍頭企業(yè)。

2.4并購引起失業(yè)

外資并購企業(yè)后往往伴隨著裁減人員，造成失業(yè)率增加。一般來說，外資并購不僅不會產(chǎn)生新的勞動力需求，反而會導(dǎo)致立即或滯后的裁減勞動力。這是因?yàn)樵谌驙帄Z資本的博弈過程中，跨國公司處于戰(zhàn)略主動地位。他們以利潤最大化為宗旨的對華投資，往往是選擇國內(nèi)較優(yōu)秀的企業(yè)為收購對象，這樣對增加就業(yè)的積極作用就十分有限。而且，外資公司也不會接受國內(nèi)“企業(yè)辦社會”的做法，在并購后對并購企業(yè)進(jìn)行重組整合時(shí)，可能會通過裁減多余的勞動力以提高效率，減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān)。并購引起的失業(yè)，會加重政府和社會的負(fù)擔(dān)，影響和諧社會的建設(shè)。

3我國應(yīng)對外資并購的對策建議

針對我國外資并購中存在的一些問題，為了更好的利用這種新時(shí)期吸引外資的重要途徑，對我國新形勢下轉(zhuǎn)變引資策略。規(guī)范、鼓勵(lì)外資并購提出如下建議。

3.1制定和完善法律法規(guī)體系

隨著外資并購在我國的深入發(fā)展，我國不斷出臺新的政策規(guī)定。完善我國的外資并購法律環(huán)境，但還有許多外資并購方面的問題缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)指導(dǎo)。應(yīng)在借鑒西方發(fā)達(dá)國家成熟經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，設(shè)計(jì)出適合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的有關(guān)外資并購的法律法規(guī)體系，并對以往的法律法規(guī)做出必要的調(diào)整和修改，以保護(hù)我們的經(jīng)濟(jì)和經(jīng)濟(jì)安全。完善有關(guān)勞動和社會保障方面的法規(guī)，維護(hù)職工的合法權(quán)益，維護(hù)社會穩(wěn)定。其中還涉及到環(huán)境保護(hù)等問題，也應(yīng)加以重視，將其納入法制軌道。

3.2實(shí)施有差別的行業(yè)并購政策抑制壟斷

外商投資的行業(yè)、范圍和領(lǐng)域的擴(kuò)大，要結(jié)合我國的發(fā)展戰(zhàn)略，明確產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向，制定和實(shí)施有差別的行業(yè)外資并購政策。對于大部分競爭性的行業(yè)應(yīng)放開對跨國并購的種種限制，如股權(quán)比例、并購方式等。利用跨國并購改變我國某些行業(yè)目前存在的生產(chǎn)能力過剩、產(chǎn)業(yè)集中度低、過度分散競爭的市場結(jié)構(gòu)。提高國內(nèi)企業(yè)的競爭實(shí)力。對于存在明顯規(guī)模經(jīng)濟(jì)的工業(yè)行業(yè)，應(yīng)有步驟地放開對跨國并購的限制。此外對第三產(chǎn)業(yè)的跨國并購應(yīng)采取謹(jǐn)慎的態(tài)度，減少跨國并購對國內(nèi)服務(wù)企業(yè)的沖擊，防止很大一部分利潤被轉(zhuǎn)移，對外資并購服務(wù)業(yè)的比重進(jìn)行限制，同時(shí)在審批環(huán)節(jié)要從嚴(yán)把關(guān)。對必須由國家或民族企業(yè)控制的關(guān)系國家經(jīng)濟(jì)命脈或涉及國家安全的行業(yè)領(lǐng)域嚴(yán)格禁止跨國并購。

3.3改善外資并購我國企業(yè)的國內(nèi)環(huán)境

為促進(jìn)我國外資并購，必須重視其環(huán)境的建設(shè)。除了完善相關(guān)的法律體系，減少政府的直接干預(yù)外，還應(yīng)進(jìn)行各項(xiàng)配套體制的改革。如在金融體制方面應(yīng)按照效益原則、償債能力原則、規(guī)模投資原則重新建立新的市場型借貸體制。在行業(yè)管理體制方面應(yīng)將行業(yè)管理職能和資產(chǎn)的所有者職能分開，建立現(xiàn)代行業(yè)管理制度。此外，還應(yīng)在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)、維護(hù)外商合法權(quán)益、健全法制和信用制度、增加政策透明度，以及項(xiàng)目審批和辦事效率等方面不斷改善，為外商提供滿意的投資環(huán)境。為了促進(jìn)跨國并購的順利進(jìn)行，必須建立和完善產(chǎn)權(quán)交易、企業(yè)拍賣和證券等市場，建立和完善企業(yè)調(diào)查評估、并購方案設(shè)計(jì)、條件談判、協(xié)議執(zhí)行以及配套融資安排的全套并購服務(wù)體系。

3.4建立外資并購的監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制

為了防止國有資產(chǎn)流失，政府要加強(qiáng)對外資并購的監(jiān)管，對外資并購國內(nèi)企業(yè)的監(jiān)管客體主要有國有資產(chǎn)、產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入、競爭三個(gè)方面。要切實(shí)加強(qiáng)部門之間協(xié)調(diào)，建立信息共享機(jī)制。實(shí)際操作中，商務(wù)部門為了提高地方利用外資業(yè)績，只管引進(jìn)外資，不管股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格或境外企業(yè)情況。如果價(jià)格不符合規(guī)定或境外企業(yè)為境內(nèi)居民個(gè)人設(shè)立或控制，轉(zhuǎn)股收匯不予辦理，外匯局面臨壓力。同時(shí)，外匯局難以了解未調(diào)入或未納稅股權(quán)并購資金有多少。因此有必要加強(qiáng)溝通。避免部門之間沖突，還要建立信息共享機(jī)制，形成合力監(jiān)管。同時(shí)，應(yīng)建立更為完備的信用體系和嚴(yán)格的責(zé)任追究制度。

篇(6)

論文關(guān)鍵詞：外資并購 跨國公司 產(chǎn)業(yè)政策

一、外資并購我國企業(yè)的現(xiàn)狀

自2005年以來，跨國企業(yè)開始在中國消費(fèi)品生產(chǎn)、基礎(chǔ)材料業(yè)、重化工業(yè)等領(lǐng)域大手筆收購。2006年外國資本更是對中國一些行業(yè)的龍頭企業(yè)頻頻出手，印度米塔爾鋼鐵公司人股華菱管線、摩根斯坦利和國際金融公司聯(lián)合收購水泥行業(yè)龍頭海螺水泥、私人資本PAG收購國內(nèi)最大的嬰兒用品公司“好孩子”等。統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2006年上半年外資對華的并購金額創(chuàng)下歷史新高，達(dá)到128億美元。外資并購在中國引起了廣泛的爭議：支持者認(rèn)為外資并購有助于推動我國企業(yè)加快資產(chǎn)重組，優(yōu)化資源配置，而且并購并不～定構(gòu)成行業(yè)壟斷，也不會危及行業(yè)和經(jīng)濟(jì)安全；反對者則認(rèn)為外資并購可能帶來諸如排擠民族產(chǎn)業(yè)、形成金融風(fēng)險(xiǎn)，甚至危害國家經(jīng)濟(jì)安全等問題。

從近年的外資并購大型案例看，外資并購中國企業(yè)主要集中在以下幾個(gè)領(lǐng)域：一是能源生產(chǎn)和供應(yīng)領(lǐng)域；二是基礎(chǔ)材料工業(yè)領(lǐng)域；三是具有巨大市場規(guī)模和長期增長潛力的消費(fèi)品生產(chǎn)領(lǐng)域；四是具有巨大市場規(guī)模和長期增長潛力的消費(fèi)品生產(chǎn)領(lǐng)域；五是新技術(shù)服務(wù)和正在逐步兌現(xiàn)“人世”承諾走向開放的商業(yè)、金融服務(wù)業(yè)領(lǐng)域。對于單純的外資企業(yè)合并，則有以下特點(diǎn)：外資企業(yè)合并現(xiàn)象目前并不多見；合并多存在于外資企業(yè)之間，鮮見內(nèi)外資合并現(xiàn)象；同一控制下的外資企業(yè)合并較多；合并大多是為了解決當(dāng)初中國吸引外資的政策瓶頸，特別是經(jīng)營范圍的限制等，隨著逐步放開，有必要整合資源和企業(yè)管理。

二、外資并購的正面效應(yīng)

外資并購有利于優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)及國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整。因此，大量國有企業(yè)的改革迫切需要外資，特別是擁有雄厚的資金、先進(jìn)的管理和技術(shù)水平的跨國公司參與。外資并購國有企業(yè)實(shí)際上就是外資與國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)交易，這種交易將導(dǎo)致國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，從而最終帶動產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和地區(qū)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。

跨國并購不僅會給被并購企業(yè)帶來大量現(xiàn)金流量，而且有助于企業(yè)更新裝備，提高技術(shù)水平。外商并購國內(nèi)企業(yè)，不僅使被并購企業(yè)可以直接獲得外商原有的先進(jìn)技術(shù)，而且還可通過跨國公司的R&D投資獲得持續(xù)的先進(jìn)技術(shù)，并充分利用跨國公司在華投資產(chǎn)生的溢出效應(yīng)增強(qiáng)企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新能力，不斷提升產(chǎn)品的科技含量和附加值。

外資并購可以使國內(nèi)企業(yè)更快地融入國際生產(chǎn)體系。跨國公司的國際生產(chǎn)體系是跨國公司在全球范圍內(nèi)配置資源的框架，是世界范圍內(nèi)生產(chǎn)分工的深化和細(xì)化，國內(nèi)企業(yè)可以通過被并購參與到跨國公司全球性的產(chǎn)業(yè)鏈中。被并購后，企業(yè)就能夠按照跨國公司的全球戰(zhàn)略充分發(fā)揮比較優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)分工效益，更重要的是能夠充分利用跨國公司在全球的營銷網(wǎng)絡(luò)、技術(shù)等資源拓展生存與發(fā)展空間。

三、當(dāng)前外資并購領(lǐng)域存在的問題

1、外資并購的法律建設(shè)明顯滯后。目前外資并購主要依據(jù)《外資企業(yè)法》、《證券法》、《公司法》等法律中的零散規(guī)定，而業(yè)務(wù)操作主要依據(jù)《夕商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》(2002)、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》(2002)、《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記及稅收管理有關(guān)問題的通知》(2002)、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》(2003)、《關(guān)于完善外商直接投資外匯管理工作有關(guān)問題的通知》(2003)、《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司利用外資處置不良資產(chǎn)有關(guān)外匯管理問題的通知》(2004)等。存在外資并購法律依據(jù)層次低、不全面、法規(guī)零散又操作不便的問題。面對形式多樣的外資并購，尚不能解決市場壟斷、資本外逃等國家經(jīng)濟(jì)安全問題。政府職能部門對該相關(guān)政策還存在不熟悉的情況，對內(nèi)對外宣傳都少，客觀上造成了合并的難度。

2、國有資產(chǎn)價(jià)值被低估和流失問題。盡管從理論上講，外資并購與國有資產(chǎn)流失并沒有必然的聯(lián)系，然而在外資并購的實(shí)際操作中，國有資產(chǎn)流失問題確實(shí)存在，有的還相當(dāng)嚴(yán)重。許多國有企業(yè)的國有資產(chǎn)沒有經(jīng)過規(guī)范化的核定和評估，不少是按賬面價(jià)值而不是重置價(jià)值出讓，導(dǎo)致無形資產(chǎn)的流失。另外，從目前的形勢看，我國的并購市場是一個(gè)供大于求的買方市場，外資作為買方往往占有明顯優(yōu)勢。交易地位的不平等，加上國際資本運(yùn)作信息的不對稱，使得外方在交易談判中寸利必爭、寸權(quán)不讓，而中方常常被動接受相對不利的條件，從而導(dǎo)致國有資產(chǎn)價(jià)值低估。有的外商利用中方渴望引進(jìn)先進(jìn)的技術(shù)設(shè)備、提高產(chǎn)品科技含量的心理，以及對國際市場行情缺乏了解和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)上的知識缺陷，乘機(jī)以質(zhì)量低劣的實(shí)物資產(chǎn)和陳舊過時(shí)的無形資產(chǎn)作價(jià)投資，以次充好、以舊充新，也導(dǎo)致了國有資產(chǎn)的流失。

3、對國內(nèi)一些企業(yè)和相關(guān)產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生了擠出效應(yīng)。目前，國內(nèi)已經(jīng)具備了一批有競爭力且成長前景看好的優(yōu)勢企業(yè)，外資的大規(guī)模進(jìn)入，使這些正在迅速成長的優(yōu)勢企業(yè)面臨實(shí)力更為強(qiáng)大的跨國公司的競爭。外資并購國內(nèi)企業(yè)后，有可能打斷國內(nèi)運(yùn)行已久的供應(yīng)鏈，而轉(zhuǎn)向跨國公司母國或跨國公司在國內(nèi)的配套生產(chǎn)企業(yè)，從而對國內(nèi)相關(guān)行業(yè)造成沖擊。另外，外資集中購并某一行業(yè)的企業(yè)時(shí)，還往往會使我國的市場經(jīng)濟(jì)秩序受到外國公司行業(yè)壟斷的威脅。資料顯示，幾乎每個(gè)產(chǎn)業(yè)中排名前5位的企業(yè)都由外資控制，在中國28個(gè)主要產(chǎn)業(yè)中，外資在21個(gè)產(chǎn)業(yè)中擁有多數(shù)資產(chǎn)控制權(quán)。

4、技術(shù)層面的問題。外資企業(yè)并購存在的問題包括：相關(guān)配套政策不完善，操作存在困難；政府各相關(guān)職能部門的服務(wù)人員的素質(zhì)不高；服務(wù)意識差，造成并購成本提高；并購范圍的延伸存在政策上的空白點(diǎn)，并購帶來的積極意義和正面效應(yīng)無法全部顯現(xiàn)；國內(nèi)中介機(jī)構(gòu)提供的并購服務(wù)質(zhì)量參差不齊，人員素質(zhì)普遍不高，多停留在跑行政審批階段，缺乏對并購對象事先戰(zhàn)略分析等高技術(shù)含量服務(wù)。

四、外資并購的對策研究

1、制定針對性法律法規(guī)。我國2006年9月8日起施行的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》雖然有反壟斷審查的規(guī)定，但相對還比較粗放。而西方國家對重要行業(yè)的跨國并購一直實(shí)行嚴(yán)格的管制，包括制定完善的法律規(guī)定和嚴(yán)格的審查程序，實(shí)行積極有效的行政和法律干預(yù)等。我國目前并沒有單獨(dú)制定外資并購的產(chǎn)業(yè)政策和相關(guān)的法律，對于外商并購?fù)顿Y的監(jiān)管還缺少法律依據(jù)。因此，我們應(yīng)借鑒西方發(fā)達(dá)國家經(jīng)驗(yàn)，將外資并購納入外資管理的范疇，填補(bǔ)反壟斷法、跨國并購審查法和證券交易法的立法空白，以確立跨國并購法律體系的基本框架。有關(guān)部門應(yīng)加緊完善相關(guān)法律法規(guī)，包括：制定外商收購和兼并國有企業(yè)、進(jìn)行資產(chǎn)重組的可操作性政策和扶持措施；推動BOT、特許權(quán)轉(zhuǎn)讓投資方式、外商投資企業(yè)在境內(nèi)外上市發(fā)行股票等各項(xiàng)規(guī)定的制定與完善；鼓勵(lì)外資參與國企改組改造、允許外商收購和兼并競爭性行業(yè)的國內(nèi)企業(yè)。大部分競爭性的工業(yè)行業(yè)，應(yīng)放開對跨國并購的各種限制，包括股權(quán)比例、并購方式等：存在明顯的規(guī)模經(jīng)濟(jì)的工業(yè)行業(yè)，主要是重工業(yè)產(chǎn)業(yè)(汽車、重化工業(yè)等)，應(yīng)有步驟地放開對跨國并購的限制=對服務(wù)業(yè)的跨國并購應(yīng)該采取較為謹(jǐn)慎的態(tài)度，對外資的毆權(quán)比重進(jìn)行限制，同時(shí)在審批環(huán)節(jié)從嚴(yán)把關(guān)。

2、外資并購規(guī)制的程序規(guī)范。要強(qiáng)化對外資并購的規(guī)制，關(guān)鍵環(huán)節(jié)之一就是要建構(gòu)科學(xué)、合理、高效的外資并購審批制麥，以防范和消除外資并購實(shí)踐中所產(chǎn)生的諸多弊端。綜觀世界各國，實(shí)行外資并購審批制度都是為了能最大限度地抑制外資并購對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的消極影響，從而促進(jìn)國內(nèi)經(jīng)濟(jì)健康地發(fā)展：我國外資立法應(yīng)對外資審批制度做出統(tǒng)一規(guī)定，統(tǒng)一適用外資企業(yè)創(chuàng)建和外資并購，而對于外資并購審批的特殊問題應(yīng)做出專門規(guī)定，具體內(nèi)容包括外資并購審批機(jī)構(gòu)、審批標(biāo)準(zhǔn)、審批種類、審批程序等。

同時(shí)，應(yīng)建立部門間外資并購監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制。商務(wù)、工商、外匯局、稅務(wù)等部門應(yīng)形成監(jiān)管合力，確保并購行為在審批、資金到位、登記變更等環(huán)節(jié)的規(guī)范管理。建議商務(wù)部門在核準(zhǔn)外資并購項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)與新設(shè)外商投資企業(yè)有所區(qū)別，須驗(yàn)證境外收購方的身份，同時(shí)重點(diǎn)審核作價(jià)依據(jù)，在批準(zhǔn)文件上注明轉(zhuǎn)讓價(jià)格和付款時(shí)限，在源頭上杜絕虛假外資并購。外匯局主要通過外匯資金的匯兌環(huán)節(jié)實(shí)施監(jiān)督和管理。工商管理部門切實(shí)行使督促并購方履行支付協(xié)議的權(quán)力，對轉(zhuǎn)股企業(yè)辦理營業(yè)執(zhí)照變更應(yīng)要求其重新驗(yàn)資，以外匯局轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記文件為依據(jù)，以重視外匯局出具登記證明的權(quán)威性。

3、強(qiáng)化產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略和產(chǎn)業(yè)政策。對于戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)和重要企業(yè)，外資進(jìn)入的方式和深度要有明確的界定，對于涉及戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)和重要企業(yè)的并購重組，必須堅(jiān)持國家戰(zhàn)略利益至上的原則，在服從戰(zhàn)略利益的前提下考慮企業(yè)的商業(yè)利益，避免以犧牲戰(zhàn)略利益、長遠(yuǎn)利益為代價(jià)去換取眼前利益。政府為保證本國的國家利益和社會經(jīng)濟(jì)福利的最大化，在允許和鼓勵(lì)外資并購的前提下，應(yīng)采取措施限制或禁止有損我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)安全的外資并購行為。產(chǎn)業(yè)政策是直接體現(xiàn)國家宏觀調(diào)控意圖的經(jīng)濟(jì)政策，政府應(yīng)運(yùn)用產(chǎn)業(yè)政策對外資并購進(jìn)行引導(dǎo)，以促進(jìn)其向符合國家產(chǎn)業(yè)政策要求的方向發(fā)展。

篇(7)

關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行；上市融資；條件分析；路徑選擇

作者簡介：陳岱松(1975－　)，男，福建惠安人，中國社會科學(xué)院金融研究所博士后，華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副教授，主要從事上市公司研究。

中圖分類號：F832.33　文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A　文章編號：1006－1096(2008)06－0157－04

收稿日期：2008－09－23

長期以來，我國商業(yè)銀行特別是國有商業(yè)銀行負(fù)擔(dān)過重，承擔(dān)了太多非市場調(diào)節(jié)下的“附會”職能，導(dǎo)致歷史性不良資產(chǎn)和呆賬壞賬被大量沉積，嚴(yán)重影響了商業(yè)銀行的資產(chǎn)質(zhì)量、信用評級及社會形象。隨著我國金融體制改革及多層次資本市場構(gòu)建、以及金融現(xiàn)代化的穩(wěn)步推進(jìn)，商業(yè)銀行通過發(fā)行上市，借助資本市場吸收優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，形成股權(quán)多元化；逐步擺脫了不良貸款高、經(jīng)營效益低、風(fēng)險(xiǎn)控制脆弱的困境；而那些經(jīng)過改制、發(fā)行上市的商業(yè)銀行更是一躍成為全球投資者追捧的藍(lán)籌公司，在股票市場上起著舉足輕重的作用。商業(yè)銀行在證券市場發(fā)行股票并上市，既有利于緩解居民儲蓄引發(fā)的過度貨幣沉淀，轉(zhuǎn)化居民儲蓄為投資，實(shí)現(xiàn)低成本融資，改善銀行資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，同時(shí)又理清了國有銀行的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，建立一個(gè)高效、規(guī)范、權(quán)責(zé)明晰的法人治理結(jié)構(gòu)。在未來證券市場和金融衍生品市場的發(fā)展中，商業(yè)銀行必將扮演更加重要的角色。

一、我國商業(yè)銀行境內(nèi)上市的法定條件

(一)商業(yè)銀行改制

根據(jù)我國法律規(guī)定，只有股份有限公司可以申請股票發(fā)行與上市，故商業(yè)銀行改制目標(biāo)之一就是要依法成立股份有限公司，完善法人治理結(jié)構(gòu)。我國商業(yè)銀行改制的程序大致要經(jīng)過產(chǎn)權(quán)界定、資產(chǎn)評估、人員安置等環(huán)節(jié)。

1、產(chǎn)權(quán)界定。這是國有企業(yè)改制的必經(jīng)程序，也是國有企業(yè)改制方案中的起始步驟。產(chǎn)權(quán)界定，確定財(cái)產(chǎn)的歸屬關(guān)系，主要是為了摸清家底。國有商業(yè)銀行改制過程中，應(yīng)在維護(hù)國有財(cái)產(chǎn)不流失的前提下，維護(hù)銀行自身利益，通過對財(cái)產(chǎn)所有、占有、收益、處分以及經(jīng)營等權(quán)利的歸屬，明確各方權(quán)利與責(zé)任。根據(jù)有關(guān)法律確定，國有資產(chǎn)入股的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記。

2、資產(chǎn)評估。根據(jù)我國法律規(guī)定，各類占有國有資產(chǎn)的單位，發(fā)生整體、部分改建為有限責(zé)任公司或者股份有限公司，合并、分立、清算等行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評估。

3、人員安置。商業(yè)銀行的公司化改制，不能將原銀行的全部員工統(tǒng)統(tǒng)接受下來，必須裁減冗余人員。改制后公司接收的職工，應(yīng)從工作技能、效率、創(chuàng)新能力等方面進(jìn)行考核，重新分配工作，實(shí)現(xiàn)人員整合，使人力資本和優(yōu)良資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)最佳結(jié)合。

(二)首次公開發(fā)行股票

我國商業(yè)銀行經(jīng)改制首次發(fā)行股票的，必須符合法律相關(guān)規(guī)定，主要涉及《公司法》第五章第一節(jié)第126條至第130條，以及《證券法》第13條。

1、主體資格條件。法律關(guān)于商業(yè)銀行發(fā)行股票的資格要求主要包括企業(yè)組織性質(zhì)、運(yùn)營時(shí)限及資產(chǎn)狀況三個(gè)方面：

第一，發(fā)行人的企業(yè)性質(zhì)。依據(jù)我國相關(guān)規(guī)定，國家機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人不能充當(dāng)發(fā)起人，但國有資產(chǎn)管理部門作為國有資產(chǎn)的出資代表人可以作為發(fā)起人，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)遵守《關(guān)于向金融機(jī)構(gòu)投資入股的暫行規(guī)定》、《境外金融機(jī)構(gòu)投資入股中資金融機(jī)構(gòu)管理辦法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》以及《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外上市募集股份及上市的特別規(guī)定》規(guī)定，國有商業(yè)銀行改建為境外上市股份公司時(shí)發(fā)起人的人數(shù)可以最低為1人，最多200人。中國銀行設(shè)立中國銀行股份有限公司就是由匯金公司獨(dú)家發(fā)起的(張煒，2006)。

第二，時(shí)限要求。商業(yè)銀行成立后持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。商業(yè)銀行由有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

第三，資產(chǎn)要求。注冊資本足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

另外，應(yīng)當(dāng)遵循以下資產(chǎn)負(fù)債比例管理規(guī)定：資本充足率不得低于8％，核心資本充足率不得低于4％，附屬資本不得超過核心資本的100％；貸款余額與存款余額之比不得超過75％；流動性資產(chǎn)余額與流動性負(fù)債余額之比不得低于25％；對同一貸款人，貸款余額與資本余額的比例不得超過10％。由于歷史性原因，我國商業(yè)銀行不良貸款、呆賬壞賬問題一直比較突出，這也是其改制上市過程中資產(chǎn)、財(cái)務(wù)重組的首要原因。實(shí)踐中，解決不良貸款的主要手段為債權(quán)轉(zhuǎn)讓和不良貸款資產(chǎn)證券化。

除上述三點(diǎn)外，主體資格條件還需滿足關(guān)于業(yè)務(wù)、經(jīng)營連續(xù)性、股權(quán)狀況等要求。

2、發(fā)行人的獨(dú)立性與關(guān)聯(lián)交易。發(fā)行人的獨(dú)立性包括資產(chǎn)完整、人員獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立以及業(yè)務(wù)獨(dú)立。對于銀行改制上市來說，以業(yè)務(wù)獨(dú)立尤為重要，避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易。

2003年12月16日，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，中央?yún)R金投資有限責(zé)任公司(簡稱“匯金公司”)分別向中國銀行和中國建設(shè)銀行注資225億美元和200億美元，拉開了我國四大國有商業(yè)銀行股份制改革的帷幕。截至2008年5月，中國工商銀行、中國建設(shè)銀行、中國銀行都已成為上市公司。中國農(nóng)業(yè)銀行的股份制改造也緊鑼密鼓地進(jìn)行著。

(三)對商業(yè)銀行上市的程序性審核

依照《證券法》的規(guī)定，公司上市由證券交易所進(jìn)行審核。同時(shí)，證券交易所依法對上市銀行的證券交易進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控，對于不符合條件的商業(yè)銀行有權(quán)決定其暫停和終止上市。有關(guān)上市公司上市交易的法律規(guī)定主要體現(xiàn)在《證券法》第48條、第50條、第51條、第55條和第56條。滬深兩大證券交易所各自設(shè)立上市審核委員會對在其場內(nèi)申請上市的公司進(jìn)行審議，由上市審核委員會做出獨(dú)立的專業(yè)判斷并形成審核意見，交易所根據(jù)上市審核委員會的意見，做出是否同意上市的決定。以上海證券交易所為例，公司上市的具體規(guī)則主要體現(xiàn)在第一章、第五章第一節(jié)中，內(nèi)容主要涉及首次公開發(fā)行并上市要求、限制股份轉(zhuǎn)讓的要求、董事會秘書的要求。商業(yè)銀行上市也需要滿足這些條件。

二、我國商業(yè)銀行境外上市

商業(yè)銀行境外上市，是商業(yè)銀行向境外投資人發(fā)行股票，股票在境外公開的證券交易所流通轉(zhuǎn)讓。商業(yè)銀行境外上市的目的主要有兩個(gè)，一是參與國際資本市場融資；二是為國際化開辟道路。

(一)境外上市方式

從廣義上說，國內(nèi)企業(yè)以任何證券形式到國外籌資，并且該證券在境外公開的證券交易所可以流通轉(zhuǎn)讓，都可以稱為

境外上市，其方式主要有兩大類：境外直接上市和境外間接上市。例如，中國人壽在美國上市就是國內(nèi)企業(yè)通過美國存托憑證(American Depositary Receipts、簡稱“ADRs”)成功上市的例證。

1、境外直接上市。即公司以自己的名義向國外證券主管部門申請發(fā)行登記注冊，獲準(zhǔn)后在該國家或地區(qū)發(fā)行股票或其他金融衍生工具，最后向當(dāng)?shù)刈C券交易所申請掛牌上市交易。

一般情況下，公司境外直接上市大多希望采取IPO的方式進(jìn)行。IPO方式的優(yōu)點(diǎn)在于：公司股價(jià)能達(dá)到盡可能高的價(jià)格；公司可以獲得巨大的聲譽(yù)，增強(qiáng)公司在國外的影響力；股票發(fā)行的范圍更廣，籌集更多的發(fā)展資金等。相比其他方式，IPO能夠給上市公司帶來更多的發(fā)展資金和拓展海外市場的機(jī)會。但是，由于IPO不僅要符合上市地國家或者地區(qū)的公司治理規(guī)范、證券法律法規(guī)，程序也相對復(fù)雜，因此IPO的方式比較適合于國內(nèi)大型商業(yè)銀行或者符合現(xiàn)代公司治理制度的優(yōu)質(zhì)商業(yè)銀行。

2、境外間接上市。即國內(nèi)公司不直接在境外發(fā)行股票掛牌交易，而是利用在境外注冊公司的名義上市，通過資產(chǎn)注入、控股的形式建立國內(nèi)公司與上市公司的聯(lián)系，從而間接在境外上市。間接上市主要有兩種方式：買殼上市和造殼上市。境外買殼上市是指向一家擬上市公司通過購買一家境外上市公司的控股權(quán)，然后注入自己的業(yè)務(wù)及資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)間接在境外上市的目的。由于買殼上市節(jié)省時(shí)間，可避免財(cái)務(wù)、法律上的障礙，這種方式適合發(fā)展成功的中小銀行。境外造殼上市是指國內(nèi)企業(yè)在境外證券交易所所在地或允許的國家與地區(qū)，獨(dú)資或合資重新注冊一家中資的控股公司，國內(nèi)企業(yè)進(jìn)而以該控股公司的名義申請上市。造殼上市又可分為：控股上市、附屬上市、合資上市和分拆上市(肖太福，2005)。

(二)境外證券交易所的選擇

根據(jù)實(shí)踐，企業(yè)確定上市方案時(shí)需要思考的因素主要有：第一，籌資規(guī)模和籌資費(fèi)用；第二，擬上市的境外交易所股票的市盈率；第三，證券市場的監(jiān)管力度；第四，上市地與中國的關(guān)系；第五，上市對企業(yè)的影響(臺冰，2005)。

隨著工行A+H股同時(shí)發(fā)行的成功，選擇IPO的方式成為我國商業(yè)銀行改制上市的最佳選擇。關(guān)于境外上市地點(diǎn)的比較參見下表：

(三)商業(yè)銀行境外上市的資本條件

1、商業(yè)銀行上市首先應(yīng)符合國內(nèi)一般股份公司上市的基本條件。為支持我國企業(yè)進(jìn)入國際資本市場融資，對經(jīng)重組改制為股份有限公司并符合境外上市條件的，證監(jiān)會規(guī)定均可自愿向其提出境外上市申請，并于1997年7月了《關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知》。公司申請到境外主板市場上市的條件為：(1)符合我國有關(guān)境外上市的法律、法規(guī)和規(guī)則；(2)籌資用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策及國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定；(3)凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣，并有增長能力，按合理預(yù)期市盈率計(jì)算，籌資額不少于5000萬美元；(4)具有規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)及較完整的內(nèi)部管理制度，有較穩(wěn)定的高級管理層及較高的管理水平；(5)上市后分紅派息由可靠的外匯來源，符合國家外匯管理的有關(guān)規(guī)定；(6)證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

2、境外對企業(yè)上市條件的要求。實(shí)踐中，我國商業(yè)銀行主要選擇美國紐約證券交易所(NYSE)和香港聯(lián)交所。

(1)紐約證券交易所對外國公司和美國公司的上市標(biāo)準(zhǔn)有所區(qū)別。外國公司可選擇依照為非美國公司而設(shè)的上市標(biāo)準(zhǔn)或依照紐交所的國內(nèi)上市標(biāo)準(zhǔn)取得上市資格。非美國公司標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定主要側(cè)重于海外公司股份的全球發(fā)行，并適用于股份在公司本國有廣大、高流動性市場的情況(臺冰，2005)。

(2)香港聯(lián)交所《上市規(guī)則》對H股在香港上市規(guī)定條件包括：(1)故公司上市時(shí)的股票總市值不少于1億港元，而由公眾持有的股票市值不少于5000萬港元；(2)如發(fā)行人未在國內(nèi)發(fā)行A股，則除非公司H股預(yù)期市值超過40億港元，公眾持有的H股股份不得低于公司股份總額的25％；(3)如發(fā)行人已在國內(nèi)發(fā)行A股，則所有H股必須由公眾持有，且由公眾持有的H股一般不得少于現(xiàn)有已發(fā)行股本總額的10％，并且由公眾持有的A股和H股總額不得低于公司股本總額的25％；(4)每發(fā)行100萬港元的股票，須有不少于3名股東，而股東的總數(shù)不少于100名；(5)持有公司股份30％或以上者的公司，控股股東不能擁有可能與上市公司的業(yè)務(wù)構(gòu)成競爭的業(yè)務(wù)；(6)公司須委任至少兩名獨(dú)立于控股股東董事，以代表公眾股東的利益；(7)公司必須在相同的管理層人員的管理下，有不少于3年的足夠和合適的業(yè)績；(8)除非聯(lián)交所特許，公司必須有至少2名執(zhí)行董事通常居于香港；(9)公司必須委任2名授權(quán)代表，作為上市公司與聯(lián)交所之間的主要溝通渠道；(10)公司必須委托人與其股份在聯(lián)交所上市期間代表公司在香港接受傳票和通告；(11)公司必須為香港股東設(shè)置股東名冊，只有在香港股東名冊上登記的股票才能在聯(lián)交所進(jìn)行買賣(臺冰，2005)。

(四)境外上市的程序考察

1、境外上市的基本流程和應(yīng)準(zhǔn)備的文件。境內(nèi)公司境外上市的程序如下：

第一，公司向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或證交所提出上市的初步申請3個(gè)月前，須向證監(jiān)會報(bào)送《關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知》第二部分所規(guī)定的(一)至(三)文件，一式三份；

第二，證監(jiān)會就有關(guān)申請是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策以及有關(guān)固定投資立項(xiàng)規(guī)定會商國家計(jì)委和國家經(jīng)貿(mào)委；

第三，經(jīng)初步審核，證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部函告公司是否同意受理其境外上市申請；

第四，公司在確定中介機(jī)構(gòu)之前，應(yīng)將擬選中介機(jī)構(gòu)名單書面報(bào)證監(jiān)會備案；

第五，公司向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提交上市初步申請5個(gè)工作日前，應(yīng)將初步申請的內(nèi)容報(bào)證監(jiān)會備案；

第六，公司向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提出上市正式申請10個(gè)工作日前，須向證監(jiān)會報(bào)送《通知》第二部分所規(guī)定的(四)至(十四)文件，一式兩份。證監(jiān)會在10個(gè)工作日內(nèi)予以審核批復(fù)。

商業(yè)銀行申請境外上市應(yīng)該向證監(jiān)會報(bào)送的文件有：申請報(bào)告、所在地省級人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門同意公司境外上市的文件、境外投資銀行對公司發(fā)行上市的分析推薦報(bào)告、公司審批機(jī)關(guān)對設(shè)立股份公司和轉(zhuǎn)為境外募集公司的批復(fù)、公司股東大會關(guān)于境外募集股份及上市的決議、國有資產(chǎn)管理部門對資產(chǎn)評估的確認(rèn)文件、國有股權(quán)管理的批復(fù)、國土資源管理部門對土地使用權(quán)評估確認(rèn)文件、土地使用權(quán)處置方案的批復(fù)、公司章程、招股說明書、重組協(xié)議、服務(wù)協(xié)議及其他關(guān)聯(lián)交易協(xié)議、法律意見書、審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告及盈利預(yù)測報(bào)告、發(fā)行上市方案(張煒，2006)。

三、結(jié)束語

根據(jù)WTO協(xié)議及相關(guān)人世備忘錄的規(guī)定，我國貨幣與資本市場已于2007年3月完全對外開放，我國金融市場將逐步走向現(xiàn)代化、法治化。作為金融市場的主要參與者，商業(yè)銀行積極參與其中。伴隨著國有非流通股股權(quán)改革的成功進(jìn)行，以工、中、建國有商業(yè)銀行及交通銀行、興業(yè)銀行、民生銀行、南京銀行等城市商業(yè)銀行先后發(fā)股上市，構(gòu)成了中國境內(nèi)外融資史上最為壯觀的一波浪潮。2006年10月，工行在境內(nèi)外同步發(fā)行上市，在發(fā)行方式、融資規(guī)模等方面刷新了我國商業(yè)銀行上市融資的諸多紀(jì)錄，成為國際資本市場和中國A股市場具有里程碑意義的標(biāo)志性項(xiàng)目。